浅析根本违约责任
北安市人民法院—司公平
　　根本违约是指当事人一方完全不履行合同义务或不完全履行合同主要义务或预期违约致使履行不能，其结果严重影响到另一方根据合同有权期待的经济利益的情形。根本违约责任或补救方法主要可采取赔偿损失、解除合同、宣告合同无效等三种。根本违约的免责理由主要是不可抗力，它是指合同订立后发生的当事人订立合同时不能预见、不能避免、人力不可控制的意外事故。在根本违约问题上，我国《合同法》规定的不够具体、明确，笔者建议对之区别规定并进行立法上的完善。
　　一、根本违约的界定
　　(一)根本违约的相关规定之分析
　　在英国普通法上，合同条款分为违反条件和违反担保。如果一方当事人违反合同中的重要条款，带有根本性的条款，危及合同成立的目标时，即构成违反条件;如果一方当事人违反合同中的次要条款，只是一些从属性的条款，并不危及合同成立的目标时，即称为违反担保。在美国判例法上有关于重大违约和轻微违约之分。前者指由于一方违约，致使另一方未能从该合同取得主要利益。虽然英美国家没有采用根本违约的提法，但我们可以认为，其中的违反条件和重大违约就是一种根本违约行为，因为它已使合同的存在失去了实际意义。
　　1980年《联合国国际货物销售合同公约》(以下简称《公约》)第25条规定：“如果一方当事人违反合同的结果，使另一方当事人蒙受损害，以致于实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西，即为根本违反合同，除非违反合同的一方不预知而且同样一个通情达理的人处于相同情况中也没有理由预知会发生这种结果。”因此，《公约》衡量是否根本违反合同，有三个条件：第一，违反合同结果的严重程度，即是否在实际上剥夺了另一反给根据合同有权期待得到的东西;第二，这个严重结果能否预知;第三，不能预知者的标准是处于相同情况中的同样通情达理的第三人。
　　中国1999年《合同法》第94条第(4)项规定，当事人一方迟延履行债务或者有其它违约行为致使不能实现合同的，当事人可以解除合同。这种情形可以说是对根本违约的规定，但在根本违约的构成，责任与补救等方面规定得不够具体、明确。第107条规定：“当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行，采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”“不履行合同义务”包括完全不履行合同义务和不完全履行合同义务，前者如货物买卖合同卖方不交货或买方不付款，借贷合同中借方到期不还本付息等，这应属根本违约;后者如不完全履行的是合同中的主要义务，也应属根本违约，如不完全履行的是合同中的次要义务，则不应属根本违约。 “履行合同义务不符合约定”指虽然履行了合同义务，但与合同规定的条件不符。例如卖方所交货物与合同规定的质量、数量、包装等标准不符，这显然不构成根本违约，可用换作、修理等方法进行补救。第108条规定：“当事人一方明确表示或者自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。”该条实际上是预期违约中的两种情形，即明示预期违约和默示预期违约。对于前者，债权人可以不待履行期到来，以其拒绝履行作为根本违约。对于后者，如果债务人的信用状况严重恶化而致履行不能，自然也应作为根本违约处理。可见，第107条和第108条只是一般性规定，对根本违约并未具体规定，而要视情况由法官认定。
(二)根本违约的主观过错之分析
　　大陆法系国家认为，合同债务人只有存在可归责于他的过错情况下，才承担违约责任。因此，大际法系国家采取的是过错或推定过错责任原则。前者如《德国民法典》第276条：“债务人，法无其它规定，应就其故意或过失的行为负其责任。”后者如《法国民法典》第1147条：“凡债务人
　　不能证明其不履行债务系由于不应归其个人负责的外来原因时，即使在其个人方面无恶意，债务人对于其不履行或延迟履行债务，如有必要，应支付损害赔偿。“英美法系国家不以当事人有过失作为构成违约的必要条件，而认为一切合同都是”担保“，只要债务人不能达到担保的结果，就是违约。《公约》也没有采取过失责任原则，只要一方违反合同，并给他方造成损失，他就要负损害赔偿责任，至于他违反合同有无过失，在所不问。根据中国《合同法》第107—108条和第120—121条的规定，只要违约，就应承担违约责任;双方都违约的，应当各自承担相应的责任;即使一方因第三人的原因造成违约的，仍应承担违约责任，该方与第三人之间的纠纷，依照法律或约定解决。可见，我国的规定与《公约》的规定是基本一致的。
　　综上分析，笔者认为，对于根本违约，应采取无过错责任原则或严格责任原则，其宗旨在于合理补偿债权人的损失。其理由有两点，第一，这是由根本违约的性质决定的。一旦根本违约，当事人的整个合同目的落空，严重损害了当事人订约的预期利益，因此，有必要归之以严格责任，督促合同当事人谨慎履行合同义务，合法行使合同权利。第二，符合法律规定，《民法通则》第106条规定：“没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。”一般认为，该条款是对公平责任，无过错责任的法律规定，换言之，该条款为严格责任适用提供了法律依据。同时也符合《合同法》和《公约》有关规定。
　　(三)根本违约的界定
　　归纳上述分析，同时借鉴《公约》的有关规定，我们不妨可以给根本违约作如下界定：当事人一方完全不履行合同义务或不完全履行合同主要义务或预期违约致使履行不能，其结果严重影响到另一方根据合同有权期待的经济利益，即构成根本违约，而不问其主观过错与否。
　　二、根本违约的责任与补救
　　任何违约都会引起一定的法律责任，或者可以采取相应的补救措施。在这里，违约责任和违约补救的实质含义是相同的，只是角度不同。根本违约责任与补救是指合同当事人根本违约行为引起的法律后果和补救方法。
　　根据《公约》的规定，是否构成根本违反合同，对当事人可能采取何种救济方法有直接的关系。如果某种违约行为已经构成根本违反合同，受损害的一方就有权宣告撤销合同，并有权要求赔偿损失或采取其他救济方法;如果不构成根本违反合同，则受损害的一方不能撤销合同，而只能要求损害赔偿或采取其他补救方法。英国《货物买卖法》规定，“违反要件方可给予对方解除契约的权利，违反保证则对方只能要求损害赔偿。”《商法》一书指出，“条件是合同的致命条款，为合同的根基，违反它，受害方如果愿意的话，即有权撤销合同并主张违约损害。”“担保并非合同的致命条款，而仅具附属性，违反它，不产生撤销权，而只能起诉主张所受损失的损害赔偿。”在美国判例法所形成的原则是，只有当一方的违约构成重大违约时，对方才可以要求解除合同，否则，只能要求损害赔偿。根据中国《合同法》的规定，合同一方违约时，另一方有权要求继续履行、赔偿损失、解除合同或采取其他合理的补救措施。在履行义务或采取其他合理的补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。
　　综上规定，笔者认为根本违约责任或补救方法主要可采取赔偿损失、解除合同、宣告合同无效等三种。关于赔偿损失的范围问题，一般应包括财产的毁损，减少和为减少或消除损失所支出的费用，以及合同履行后可能获得的利益，在货物买卖合同中就是利润。关于赔偿限额问题，应考虑两个因素：第一，不得超过根本违约一方订立合同时预见到或者应当预见到因根本违约而可能造成的损失。第二，受害方因对方根本违约而严重影响到的订约时的预期利益大小。关于解除合同的问题，解除合同即撤销合同从而使合同双方权利义务归于消灭的行为，但是解除合同并不影响非违约方要求根本违约方赔偿损失的权利。关于宣告合同无效的问题，根本违约方应对合同无效造成另一方的经济损失负赔偿责任，而且宣告合同无效、赔偿损失并不影响非违约方采取其他补救方法。
　　三、根本违约的主要例外
　　在发生根本违约时，原则上不允许免除根本违约责任，因为根本违约破坏了合同的根基，使非违约方的整个合同目的落空。因此，对于免除根本违约或重大违约责任的合同条款应予以限制，这一法政策已为多数国家所奉行，在我国也应如此。笔者认为根本违约的免责理由主要为不可抗力。
　　不可抗力是指合同订立后发生的当事人订立合同时不能预见、不能避免、人力不可控制的意外事故。它通常包括自然现象和社会现象。前者如地震、水灾、火灾、风灾等引起的事件。后者如由战争、罢工、封锁禁运等引起的事件。因此，合同当事人因不可抗力事件的出现而违约时，可根据不可抗力的影响程度，部分或全部免除责任。
　　那么，不可抗力引起的法律后果有哪些?1、免除赔偿责任。即根据不可抗力的影响程度免除因不可抗力而根本违约一方所造成的赔偿损失责任。同时我们认为，为了维持长期的经济合作关系和顺利处理违约事件，要求因不可抗力而根本违约一方作适当补偿。因为根本违约的不可抗力较其他非根本违约的不可抗力的免除责任范围和影响要大得多，这对受害方来说，其风险是很大的。2、解除合同。发生不可抗力致使根本违约，另一方有权撤销合同，消灭合同权利义务关系。值得注意的是，这里的“解除合同”与前文所述的根本违约责任中的“解除合同”的法律效果是不同的，由于根本违约引起的解除合同，并不影响受害方要求赔偿损失的权利，但由于不可抗力引起的根本违约，则属于免责情形，由此引起的解除合同，受害方并不能要求赔偿损失，最多只能要求适当补偿损失。3、免除不等于不负任何责任。一般而言，因不可抗力而根本违约的一方当事人，无论属于上述何种法律后果，都应承担如下义务：第一，通知义务，即将遭受不可抗力而根本违约的事实及时通知给对方，以减轻可能给对方造成的损失。如果未及时通知，致使加重对方损失的，应对加重损失部分承担赔偿责任;第二，采取适当措施的义务，即采取适当措施防止损失的扩大，没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求负责;第三，提供证明的义务，即在合理期限内提供有关机关出具的不可抗力的证明文件。如果提供不出证明的，仍应承担根本违约责任。
　　四、一点立法建议
　　可见，根本违约不同于一般违约，它的构成要件十分严格，它的法律后果也是违约责任中最重的一种，所以我们要谨慎对待，从严把握根本违约的构成要件。一方面要防止根本违约的滥用，另一方面要对违约情况调查清楚，要区分根本违约与非根本违约，一般根本违约与不可抗力的根本违约。同时我们要区别规定，在立法上相应完善根本违约制度，便于合同当事人交易时认识把握，便于法律、仲裁机关处理合同纠纷。因此，笔者不妨建议在《合同法》第七章违约责任部分第108条后面增加一条如下：“当事人一方有第107条和第108条违约情形之一，其结果严重影响到对方根据合同有权期待的经济利益，则构成根本违约，对方可以解除合同或宣告合同无效并要求赔偿损失。”


安徽省人民政府


安徽省乡（镇）财政管理办法
1990年3月7日安徽省人民政府令第12号发布



第一条 为完善乡（镇）财政管理制度，加强基层政权建设，促进农村商品经济和各项事业的发展，制定本办法。
第二条 经批准建制的乡（镇）均应设置财政所，建立一级财政（以下简称乡财政）。
第三条 财政所的主要任务是：
（一）贯彻执行国家财政法规和政策；
（二）协助本级政府研究、制定和实施经济、社会发展规划；
（三）组织管理乡（镇）预算内资金、预算外资金、自有资金以及财政周转金的收支；
（四）严格执行财政预、决算制度，监督检查乡（镇）所属单位的财务收支；
（五）指导和监督乡（镇）企事业单位和农村集体经济组织建立健全财务制度；
（六）完成上级财政部门和乡（镇）人民政府交办的其他任务。
第四条 乡财政管理体制的基本形式是：
（一）收支包干，即：划分收支，收支包于，超收分成，短收分担。结余留用，超支自理；
（二）收支挂钩。即：划分收支，核定基数，定额上交（补助），超收分成。
包干的期限，一般定为三至五年。超收分成、短收分担的比例，由县（市）确定。
第五条 乡财政由预算内资金、预算外资金和自有资金组成。
预算内资金的收入包括：县（市）下划的工商税，农业税．农林特产税，契税和其他收入等。支出包括：县（市）下划的农业、农机、畜牧、林业、水利事业费，文化、教育、卫生、广播、计划生育事业费，抚恤、社会救济福利事业费（不包括临时救济经费，民政事业发展经费及其他
不列入包干支出基数的专顷经费），其他事业费，行政支出等。
预算外资金的收入包括：各项附加收入，各项征收提成，公房租金等。支出包括：按省有关规定由预算外资金安排的各项支出。
自有资金的收入包括：乡（镇）事业单位上交的收入，乡（镇）筹款收入等。乡（镇）企业按规定上交的利润也暂列入自有资金收入范围。支出包括：农业生产投资，公共事业投资，发展生产基金，按规定开支的人员工资费用等。
第六条 乡财政预算内资金、预算外资金和自有资金的收入，由财政所负责组织收缴或委托有关单位收缴。工商税收，由税务所或驻乡税务专管员负责征收入库。
税务部门征收的集市贸易市场税以及集市交易税中应提成给乡（镇）的部分，按省税务局有关规定办理。
第七条 乡财政预算内资金，预算外资金和自有资金的支出，由财政所根据年度预算，按季分月确定用款计划，逐月拨给乡（镇）所属会计单位使用。可实行单位预算包干，结余留用，超收不补的办法。
县（市）追加的专项指标，必须专款专用。
第八条 乡（镇）自有资金是属于乡筹乡用的集体所有资金，纳入乡财政管理后，不改变其所有权和支配权。其定项筹集的部分，必须定项使用；统筹的部分，主要用于经济和社会发展事业。列为有偿支出的，应同时转入乡财政周转金，统一管理；用于事业开支和人员经费的，应核实
列支。
第九条 乡财政应建立并逐步扩大财政周转金。其来源是：乡（镇）安排的周转金，代办投放周转金的回收分成和承借的外部资金（包括上级财政和其他部门的借款）。
第十条 财政周转金只准用于发展生产事业，并按照有偿计息，讲究效益，定期收回的原则发放使用。财政所应与用款单位、个人签订书面借款合同，规定用款利率及归还期限。逾期不还的，应加收占用费。
第十一条 财政所应建立支出反馈和分析研究制度，定期检查资金使用情况，督促用款单位讲求资金使用效益。
第十二条 乡财政具备下列条件，并经县（市）财政部门批准，可以进行金库试点：
（一）财政收入有一定规模；
（二）有银行营业所代办业务；
（三）有征税机关；
（四）财政、税务、银行业务人员素质较好。
建立金库的乡财政，应合理确定预算内收入的留解比例，搞好资金调度，严格按留成收入掌握支出。未建立金库的，仍执行收入上解，支出下拨，年终按体制结算的办法。
第十三条 乡财政应建立健全预、决算制度。乡财政的年度预算和决算，由乡（镇）人民政府提出，经乡（镇）人民代表大会审议通过，报县（市）人民政府批准。
财政所应按期向县（市）财政部门和乡（镇）人民政府编报月份、季度和年度会计报表，接受监督检查。
第十四条 乡财政在组织收入和管理支出时，不得有下列行为：
（一）擅自提高税率或扩大减免税范围；
（二）随意提高自有资金收入的提取标准或扩大提取范围，增加群众和企业负担；
（三）截留，挤占应上交国家财政的收入；
（四）擅自改变预算内资金，预算外资金和自有资金的收支性质；
（五）违反规定提高开支标准或扩大开支范围；
（六）编造假帐和假决算；
（七）其他违反财经法规的行为。
第十五条 财政所及其工作人员有违反财经法规行为的，任何人都有权揭发、举报。乡（镇）人民政府和县（市）财政、审计部门应依据国家规定，严肃查处。
第十六条 财政所的人员配备，由县（市）财政部门在省下达的总编制数内统筹安排，其经费由县（市）财政按规定供给。财政所按规定招聘的干部享受乡镇干部同等待遇。
第十七条 各级财政部门应加强对乡财政工作的统一领导，帮助财政所建立健全各项管理制度，并搞好乡财政干部的业务培训。
各级税务、银行等部门应支持乡财政做好工作。
第十八条 本办法由省财政厅负责解释。
第十九条 本办法自发布之日起施行。省人民政府一九八四年一月二十日发布的《安徽省乡（镇）财政管理的若干规定（试行草案）》同时废止。




1990年3月7日