天津市人民政府


天津市人民政府批转市体改委、市乡镇企业管理局拟定的天津市乡镇企业股份合作制暂行办法的通知
天津市人民政府




各区、县人民政府，各委、局，各直属单位：
市人民政府领导同志同意市体改委、市乡镇企业管理局《天津市乡镇企业股份合作制暂行办法》，现转发给你们，望遵照执行。


一九九八年二月二十五日

第一章 总 则
第一条 为深化乡镇企业改革，规范乡镇企业股份合作制的组织和行为，促进乡镇企业股份合作制的发展，保护企业、股东、债权人的合法权益，根据《中华人民共和国乡镇企业法》和国家体改委《关于发展城市股份合作制企业的指导意见》，结合本市实际情况，制定本办法。
第二条 本办法所称股份合作制企业，是指以企业职工出资为主或者全部由企业职工出资构成企业法人财产，劳动合作，入股自愿，民主管理，按劳分配与按股分红相结合的企业法人。它是社会主义市场经济中集体经济的一种新的组织形式。
第三条 本办法适用于本市行政区域内乡镇企业实行股份合作制的企业（以下简称股份合作制企业）。
第四条 股份合作制企业享有出资人投资形成的全部法人财产权，依法享有民事权利，承担民事责任。
出资人以出资额为限对企业的债务承担责任，股份合作制企业以其全部资产对企业债务承担责任，并以其全部法人财产，依法自主经营，自负盈亏。
第五条 设立股份合作制企业，必须依照本办法制定企业章程。
第六条 股份合作制企业符合《中华人民共和国公司法》有限责任公司注册资本最低限额的，可在其名称中标明“股份合作公司”字样。
企业因改制改变名称，办理变更登记后，应当依法向区县乡镇企业行政主管部门备案。
第七条 股份合作制企业是乡镇企业的重要组成部分，享受国家对乡镇企业的扶持政策。

第二章 设 立
第八条 设立股份合作制企业应当具备下列条件：
（一）职工的股东不得少于5人；
（二）有规定限额的注册资本；
（三）有股东共同制定的企业章程；
（四）有企业的名称和规范的组织机构；
（五）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件；
（六）有生产或经营的主导产品。
第九条 组建股份合作制企业，可由农村集体经济组织、乡（镇）村自然人投资组建，也可由上述组织、自然人与农村集体经济组织以外的法人联合投资组建。
第十条 股份合作制企业的设立分为新建和改建两种。新建，是指由5名以上作为发起人，并按本办法设立股份合作制企业；改建，是指对原有企业依照国家和本市有关规定进行清产核资、明晰产权和资产评估确认后，按本办法改建为股份合作制企业。
第十一条 股份合作制企业章程应当载明下列事项：
（一）企业名称和住所；
（二）企业类型；
（三）经营范围；
（四）注册资本；
（五）股东的出资方式和出资限额；
（六）股东的姓名或者名称；
（七）股东和非股东在职员工的权利和义务；
（八）股权取得、转让的条件和程序；
（九）企业的组织机构及其产生的办法、职权、议事规则；
（十）企业法定代表人的产生程序、任职期限及职权；
（十一）财务管理制度和利润分配办法；
（十二）企业和经营者审计制度；
（十三）企业的解散事由和清算办法；
（十四）企业章程修订程序；
（十五）股东认为需要规定的其他事项。
第十二条 股东可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。对作为出资的实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权，必须进行评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。土地使用权的评估作价，依照法律、行政法规的有关规定办理。以工
业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过企业注册资本的20％，国家对采用高新技术成果有特别规定的除外。
第十三条 改建的股份合作制企业，须经过资产所有者同意，职工（代表）大会通过，并由企业向其上一级主管部门提出申请，经区县人民政府指定部门审核批准后，向企业登记机关办理设立登记。
第十四条 办理股份合作制企业设立登记，应当向企业登记机关提交下列文件：
（一）申请报告；
（二）改制设立的审批文件；
（三）企业章程；
（四）验资报告；
（五）股东的姓名、住所；
（六）法定代表人的任职证明和身份证明；
（七）公证书（职工大会或职工代表大会通过本企业改建为股份合作制的决议或全体股东签署的协议书及股东大会通过的本企业章程）；
（八）法律、法规和规章规定的其他文件。
第十五条 符合本办法规定条件的，企业登记机关应当自接到股份合作制企业设立登记的申请之日起30日内核准登记，并发给企业营业执照。

第三章 产权界定
第十六条 资产评估。原有企业改建为股份合作制企业时，应当由具有资产评估资格的机构对原企业现有资产进行评估，评估结果要经过出资人的认可和乡（镇）一级乡镇企业集体资产管理机构的确认，以确保企业资产的真实性；不吸纳本企业以外的法人股和自然人股的，可以清产核
资数据为准，由乡（镇）、村负责集体资产管理部门提供资信证明，经区县乡镇企业行政主管部门审验确认，可不进行资产评估。
第十七条 产权界定。原有企业改建为股份合作制企业，应根据企业资产的不同来源，按照《中华人民共和国乡镇企业法》的有关规定，本着以下原则界定产权：
（一）农村集体经济组织投资设立的乡镇企业，其所有者权益属于设立该企业的全体农民集体所有；
（二）农村集体经济组织与其他企业、组织或个人共同投资设立的乡镇企业，其所有者权益按照出资份额分别属于各投资者所有；
（三）农民合伙或单独投资设立的乡镇企业，其所有者权益属于投资者所有；
（四）对于国家减免税形成的资产，包括以税还贷、税前还贷和各种减免税金形成的所有者权益，1993年6月30日前形成的，其产权归劳动者集体所有，1993年7月1日后形成的，国家对其规定了专门用途的，从其规定；没有规定的，按集体企业各投资者所拥有财产（含劳
动积累）的比例确定权属；
（五）对于完全由个人出资，但注册为集体所有制性质，挂乡村集体企业的牌子，由此享受到贷款息差、各种提留、税收减免和乡（镇）、村无形资产所形成的资产，界定为乡（镇）、村集体所有；
（六）工业产权、非专利技术等无形资产，其产权归无形资产所有者所有。
第十八条 企业资产所有权的界定，应由企业资产所有者依照国家有关规定及本办法产权界定的原则，会同乡（镇）、村负责乡镇企业的集体资产管理的部门认定，并报区县乡镇企业行政主管部门确认。

第四章 股权设置及转让
第十九条 股份合作制企业的股权设置原则上可分为乡（镇），村集体股，职工共享股，个人股、社会法人股。
（一）乡（镇）、村集体股为乡（镇）、村范围内劳动群众共同拥有的财产投资形成的股份，其来源包括集体经济组织的投资，土地使用权投资，国家、地方政府、社会无偿扶持的资产，企业产权界定为乡（镇）、村集体的资产等，其股权由该乡（镇）、村范围内劳动群众集体所有。

（二）职工共享股是指在集体经济组织投入的基础上，通过企业职工劳动创造的剩余价值并通过产权界定形成的股份。其股权为在职职工共同享有。
（三）个人股是指本企业职工和本企业以外的个人投资入股形成的股份，其股权由该个人所有。
（四）社会法人股是指企业以外的具有法人资格的企事业单位、社团组织和其他经济组织投资入股所形成的股份，其股权由该法人所有。
第二十条 本企业职工个人股、职工共享股、乡（镇）村集体股设为普通股；企业吸收的法人股和企业以外的自然人股，可以设置为优先股。优先股按股份取得股利，不参与企业管理。企业章程应对普通股、优先股的权益作出具体规定。
第二十一条 乡镇企业改建为股份合作制企业的特别规定。
（一）乡镇集体企业改建为股份合作制企业的，界定给农村集体经济组织的资产，可以作为借入的资产，由改建后的股份合作制企业按规定向投资主体缴纳资产占用费，资产占用费费率由乡村集体资产管理部门与经营者协商确定，并依法公证。
（二）改建为股份合作制企业时，以不流失集体资产和不损害集体利益的原则为准，须经原企业资产所有者同意，可以将企业净资产的一定比例（最高不得超过45％）划为企业职工共享资产作为职工共享股。
（三）企业职工共享资产归企业职工共同所有，职工不得提取、继承和赠予。职工离开企业时，其股权自行终止。
（四）个人现金入股部分属该个人所有，有转让、继承等权利。
第二十二条 职工入股的比例、限额。
（一）乡镇企业股份合作制企业职工个人股的股本金总额在总股本中应占大多数；
（二）新建的股份合作制企业，职工个人入股的限额由企业章程规定；
（三）改建的股份合作制企业，职工个人入股股金的最低限额一般不低于改建前上一年度本企业职工平均工资总额。
第二十三条 股份合作制企业以外个人持股总额不得超过企业股本总额的20％，法人持股总额不得超过企业股本总额的30％。
第二十四条 股份合作制企业法定代表人和经营者集体持股的限额由企业股东大会决定。
第二十五条 股份合作制企业不发行股票，由企业向股东出具股权证，作为股东出资的凭证和取得股利的依据。股权证由区县体改部门会同区县乡镇企业主管部门统一制作管理。
股权证应当载明下列事项：
（一）企业名称；
（二）企业法定代表人姓名；
（三）企业注册资本；
（四）股东的姓名或者名称、缴纳的出资额和出资日期；
（五）股权证编号和核发日期。
股权证由股份合作制企业加盖公章。
第二十六条 股份合作制企业设立后，股东所持股份不得退股。职工股东离开企业时，其股权可列为优先股或在内部转让，具体办法由企业章程规定。
第二十七条 股份合作制企业的股东可以依法转让股权，企业股东（包括非股东职工）在同等条件下有优先受让权。具体办法由企业依据本办法在企业章程中规定。
股份合作制企业的法定代表人在任职期间和离开本企业后的一年内，其所持股权不得转让。
第二十八条 股份合作制企业应当设置股东名册，并记载下列事项：
（一）企业名称；
（二）企业法定代表人姓名；
（三）股东的姓名或者名称及住所；
（四）股东的出资额；
（五）出资证明书编号。

第五章 管理体制
第二十九条 股东大会是股份合作制企业的权力机构，行使下列职权：
（一）决定企业经营方针和投资计划；
（二）选举和更换企业法定代表人或董事，并决定其报酬事项；
（三）选举和更换由股东代表出任的监事，并决定其报酬事项；
（四）审议批准董事会或者法定代表人的报告；
（五）审议批准监事会的报告；
（六）审议批准企业的年度财务预算方案、决算方案；
（七）审议批准企业的利润分配方案和弥补亏损方案；
（八）对企业增加、减少注册资本，以及合并、分立、破产、解散和清算等事项作出决议；
（九）修改企业章程；
（十）企业章程规定的其他重要事项；
（十一）企业章程未规定的其他重要事项。
第三十条 股东大会由股份合作制企业的法定代表人召集。企业法定代表人应当在召开股东大会15日以前或者企业章程规定的时间内负责将股东大会的有关事项通知全体股东。
股东大会分为定期和临时两种。定期股东大会应当按照企业章程的规定按时召开。有下列情形之一的，应当召开临时股东大会：
（一）持有控股权的股东请求时；
（二）60％以上的职工股东请求时；
（三）企业法定代表人认为必要时；
（四）监事会提议召开时。
股东有权查阅股东大会的会议记录。
第三十一条 股东大会的表决采用一人一票和一股一票结合的方式。股东大会对本办法第二十九条第（二）项、和（四）至（七）项所列情形的，应当采用一人一票方式，作出的决议必须经出席股东大会的股东半数以上通过。
股东大会对本办法第二十九条第（一）、（三）项和（八）至（十）项所列情形的，应当采用一股一票方式，作出的决议必须经持有三分之二以上股权的股东通过。
第三十二条 企业组织机构的设立。
（一）规模较大的股份合作制企业，设立董事会、监事会。董事会成员人数一般为3至13人，董事长为企业法定代表人。监事会成员人数由企业章程规定，其中职工股东代表不得少于二分之一；
（二）规模较小的股份合作制企业，经股东大会决定，可以不设立董事会和监事会，只设立执行董事和执行监事。执行董事为企业的法定代表人。
第三十三条 改建的股份合作制企业法定代表人的产生，必须经出席股东大会半数以上的股东通过，出席股东大会的股东必须达到股东数额的三分之二。
新建的股份合作制企业法定代表人的产生方式，由企业章程规定。
第三十四条 股份合作制企业的经营者，可以由董事会聘任，也可以由股东大会选举产生，具体办法由企业章程规定。
第三十五条 股份合作制企业董事会、经理（厂长）、监事会的职权，可以比照《中华人民共和国公司法》有关规定，由企业章程规定。股份合作制企业执行董事、执行监事的职权，由企业章程规定。
股份合作制企业董事会、经理（厂长）、监事会、执行董事的职权，不得与股东大会的职权相抵触。
第三十六条 董事的责任。股份合作制企业的董事，应当对董事会的决议承担责任。如董事会的决议违反法律、法规、规章或者企业章程，致使企业遭受严重损失的，参与决议的董事对企业负赔偿责任。经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可免除责任。
第三十七条 有下列情形之一的，不得担任股份合作制企业的董事、执行董事、经理（厂长）、监事：
（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力；
（二）因犯有贪污、贿赂、侵占财产罪或者破坏社会经济秩序罪，被判处刑罚、执行期满未逾3年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾3年；
（三）担任因违法被吊销营业执照的企业的法定代表人，自该企业被吊销营业执照之日起未逾3年。
股份合作制企业违反前款规定产生的董事、执行董事、经理（厂长）、监事为无效。
第三十八条 董事、执行董事、经理（厂长）、监事不得自营或者为他人经营与本企业有竞争关系的业务，不得从事损害本企业利益的活动。
第三十九条 董事、执行董事、经理（厂长）、监事违反法律、法规、规章或者企业章程规定，给本企业、股东造成损害的，应当承担赔偿责任。

第六章 财务会计制度和收益分配
第四十条 股份合作制企业应当依照《企业财务通则》和《企业会计准则》的规定，建立本企业的财务会计制度。
第四十一条 股份合作制企业应在本会计年度终了时制作本年度财务会计报告，并于召开股东大会的20日前置备于企业，供股东、董事会、监事会查阅。
第四十二条 股份合作制企业的税后利润应当按下列顺序分配：
（一）依法按一定比例提取支援农业和农村社会性支出；
（二）被没收财物损失和因违反税法规定的滞纳金和罚款；
（三）弥补企业亏损；
（四）按照税后利润扣除前三项后的10％列入法定公积金，当法定公积金达到注册资本50％时可不再提取；
（五）提取利润的10％列入法定公益金；
（六）经股东大会决议可提取任意公积金；
（七）按股分红。
第四十三条 股份合作制企业的公积金主要用于弥补亏损、扩大生产经营或者转增企业资本。
法定公积金转为企业资本金时，所留存的该项公积金不得少于注册资本的25％。
第四十四条 股份合作制企业的法定公益金，主要用于本企业职工的集体福利，用于企业的集体事业发展。
第四十五条 股份合作制企业实行按股分红，经股东大会同意，可从职工共享股分红中提取一部分按劳分红，用于奖励对企业有特殊贡献的职工。
第四十六条 股份合作制企业的按股分红不得超过本金的25％，超过部分可用其扩股，也可用于职工的保险和福利事业。

第七章 合并、分立、破产、解散和清算
第四十七条 股份合作制企业合并或者分立，应当由股东大会作出决议，并通知债权人。原企业的债权、债务由合并或者分立后的企业承担。
第四十八条 股份合作制企业因不能清偿到期债务被依法宣告破产的，由人民法院依照国家有关法律的规定，成立清算组，对企业进行破产清算。
第四十九条 股份合作制企业有下列情形之一的，应当解散：
（一）企业章程规定的营业期满或者企业章程规定的其他解散事由出现时；
（二）股东大会决议解散；
（三）因企业违法而被撤销。
第五十条 股份合作制企业按照本办法规定解散的，应当按国家有关规定成立清算组，做好清产和清偿各种债务的工作。
第五十一条 股份合作制企业按规定清算结束后，经具有资质评估资格的单位确认后，再报原企业登记机关申请注销企业登记，并向区县乡镇企业主管部门备案。

第八章 附 则
第五十二条 依照本办法设立的乡镇股份合作制企业和在本办法施行前设立并按本办法规范的股份合作制企业，按照集体企业对待。
第五十三条 各区县人民政府可根据本办法，结合实际情况，制定有关配套政策和鼓励措施，积极解决股份合作制企业设立中遇到的问题，促进乡镇企业股份合作制健康发展。
第五十四条 本办法下发后，凡与本办法有抵触的，一律按本办法执行。
第五十五条 本办法由市经济体制改革委员会会同市乡镇企业管理局负责解释。
第五十六条 办法自下发之日起施行。



1998年3月21日

追究违法审判责任若干问题分析

周 志 刚


自80年代末、90年代初起，各地法院开始试行错案责任追究制度，以后逐步在全国法院推开。在党的十五大报告中，提出了“推进司法改革，从制度上保证司法机关依法独立公正地行使审判权和检察权，建立冤案、错案责任追究制度。”1998年，最高人民法院在总结各级法院施行错案责任追究制度经验的基础上，制定下发了《人民法院审判人员违法审判责任追究办法＜试行＞》（以下简称违法审判责任追究办法）和《人民法院审判纪律处分办法（试行）》（以下简称审判纪律处分办法）。从实践中运行的情况看，对增强审判人员的严肃执法意识和业务素质，促进廉政建设，保障司法公正，起到了积极作用。但是，由于违法审判责任追究办法的某些规定比较原则和概括，不同的法院也还有认识不统一的地方，导致在执行中各行其是，影响了其效能的充分发挥。笔者在本文中试就追究违法审判责任的若干问题作些分析，求教于诸位同仁，并期望对正确理解和施行最高法院的违法审判责任追究办法有所裨益。
一、对二审改判后确认一审为错误裁判的是否应当追究责任？
在最高法院的违法审判责任追究办法中，规定了“监察部门应当从二审、审判监督中发现审判人员违法审判的线索”，结合该办法第十四条规定，追究责任的范围包括“故意违背事实和法律，作出错误裁判的。因过失导致裁判错误，造成严重后果的”，能够得出这样的结论：在一审、二审或是审判监督程序中，都可能出现错误裁判。对于二审改判后确认一审为错误裁判的，应当追究一审办案人员的违法审判责任。但在实践中，有的法院在追究违法审判责任时，只针对已经发生法律效力的案件，而不包括一审后上诉、抗诉的案件。部分审判人员甚至法院领导，思想上还存在这样一种认识，即：对于一审作出的裁判，如果出现了上诉、抗诉的情况，该裁判就没发生法律效力，没生效就无所谓对错，如果没有其他违反廉政纪律的行为，就不应该追究办案人员的责任。笔者认为这种观点是不对的。由一审法院作出的错误裁判，虽然基于上诉、抗诉而没有生效，但毕竟有损于法院公正司法的形象。设想一下，如果不对一审裁判错误的案件追究责任，那么将纵容一些法官随意乱判，枉法裁判者在钻空子后也可以轻易逃避追究，在一审程序中错误裁判的发生率将会大大增加。即使案件最后经二审改判了，但整个社会对法院一审裁判的正确性将普遍失去信任感，上诉、抗诉将成为家常便饭，当事人由于诉累增加将埋怨指责法院，二审法院也将不堪重负。故而，笔者认为追究违法审判责任的范围应当包括二审改判的案件，这有利于增强一审法官的责任心，促进一审案件质量的提高，而最终结果是上诉率、抗诉率以及二审改判率的降低，这无疑是有助于树立司法公正形象的。
需要说明的是，并非所有二审改判的案件均要追究责任。笔者认为，这里有两个原则应当把握：第一，什么属于错误裁判，虽然没有法律的明确界定，但依据审判实践经验的总结，一般是指：对依法应当受理的案件不予立案受理的，或者对依法不应当受理的案件予以立案受理的，或者违反法定管辖权受理案件的；刑事案件混淆罪与非罪界限的；由于定性错误或违反法定量刑幅度、法定情节导致处刑畸轻畸重的；民事、行政案件的主要事实失实，是非责任颠倒的；适用法律错误导致判处结果明显不当的；强迫当事人接受显失公正的调解协议，或者胁迫、诱使当事人撤诉的。一审案件因为有以上情形而被二审改判的，应当认定为是错误裁判。此外，对于因基本事实不清、证据不足或者严重违反诉讼程序而被发回重审的案件，一般也被视为错误裁判。不属于上述情形的二审改判，诸如刑事案件不改变刑事处罚而只是对罪名的变更、对被告人在法定量刑幅度内的改判；民事案件中由于法律规定不明确，基于自由裁量权而在有关金额上的变更（最典型的如对精神损害赔偿数额的改判），在当事人承担责任份额上的调整（如将三七开改成四六开或者二八开），这些不应当算错误裁判，也谈不上追究违法审判责任。第二，即使属于上述被认定为错误裁判的情形，也还有免除责任的例外。按照最高法院违法审判责任追究办法第二十二条的规定，有下列情形之一的，审判人员不承担责任：因对法律、法规理解和认识上的偏差而导致裁判错误的；因对案件事实和证据认识上的偏差而导致裁判错误的；因出现新的证据而改变裁判的；因国家法律的修订或者政策调整而改变裁判的；其他不应当承担责任的情形。同理，对于经审判监督程序改判的案件，在追究违法审判责任时也应当按照上述两个原则来处理。
二、因过失导致裁判错误的怎样追究责任？
因过失导致裁判错误的，主要表现为：审判人员主观臆断、盲目轻信或因对有关法律、法规不熟悉、认识分析能力不强等业务素质方面的原因，导致裁判错误，尽管主观上没有错判的故意，但客观上造成了错误裁判结果的发生。最高法院的违法审判责任追究办法规定：“因过失导致裁判错误，造成严重后果的”属于追究范围，审判纪律处分办法更是明确了“因过失导致裁判错误，造成严重后果的，给予警告至记大过处分”。很显然，如果对过失导致裁判错误的情形不予追究，则会出现这样的情况：在绝大多数情况下审判人员主观上的故意较难判断，大家纷纷以过失为借口，逃避责任追究。故而，对过失导致裁判错误的人员应当依法追究责任。但是，又不能对所有因过失导致裁判错误的情形均追究责任，因为即使是各方面素质都比较高的法官，也难以保证其作出的裁判百分之百地都正确。“人非圣贤，孰能无过”。对于法官在案件处理上的过失，在一定限度内应当予以豁免。因而，笔者认为最高法院两个办法中关于追究过失办理错案的责任限于“造成严重后果”的规定，是合理和恰当的。但是在实践中，存在的一个具体问题值得研究分析，这就是在违法审判责任追究办法中，有“因对法律、法规理解和认识上的偏差而导致裁判错误的”，“因对案件事实和证据认识上的偏差而导致裁判错误的”，审判人员不承担责任的规定。由于“认识上的偏差”是一个界限并不很确定的概念，绝大多数的错误裁判均可能以此作为“挡箭牌”来推卸责任，造成最后无人负责的局面。对此，笔者的思考和建议是：第一，由于上述“认识上的偏差”导致裁判错误的，应该属于“过失”的范畴，如果造成严重后果的，诸如导致刑事案件的被告人本来无罪而被判有罪或者本来有罪而被判无罪，民事、行政审判以及执行的错案导致当事人或者案外人遭受财产权、人身权的损害，甚至影响社会安定团结，引发群众集体上访、闹事等，则应当按照最高法院两个办法的规定追究责任，给予有关审判人员以警告至记大过的纪律处分。第二，如果没有造成严重后果，按照最高法院两个办法的规定，不追究违法审判责任，免予纪律处分。但对于有的错误裁判，比如，在刑事案件中超过法定量刑幅度的判处（畸轻或畸重），在民事案件中将甲方承担全部或明显主要责任判成乙方承担全部或明显主要责任（是非责任颠倒），因为原判事实不清、证据不足或程序违法而被发回重审的，如果均以“认识上的偏差”和未造成“严重后果”而免除审判人员的一切责任，则不利于审判人员从中汲取经验教训，以提高业务水平和审判质量，并且在加强监督、确保公正之声日盛的现实环境下，难免会遭至社会的非议。为此，可以制定诸如执法过错责任追究制度（有的又叫作案件差错责任追究制度），或者通过完善岗位目标责任制度，对于因过失导致裁判错误但未造成严重后果的情形，给予经济上的一定惩扣、取消当年评先（评优）和晋升资格、责令书面检查、通报批评等处罚，作为弥补违法审判责任追究制度不足的一个配套措施，不失为一个可行的办法。
三、对错误裁判经过怎样的程序来认定？
最高法院违法审判责任追究办法规定，“人民法院的判决、裁定、决定是否错误，应当由人民法院审判组织确认”。实践中，各级人民法院的一般做法都是由本院的审判委员会来确认判决、裁定、决定是否错误（即是否属于错案），这一点没有异议。问题在于，审判委员会只是进行“确认”的组织，它本身不可能去对每一起错案线索进行调查并提出是否属于错案的初步审查意见。哪么由谁来承担发现错案和进行初查的职责呢？根据违法审判责任办法的规定，“各级人民法院监察部门是违法审判责任追究工作的职能部门，负责违法审判线索的收集、对违法审判责任进行调查以及对责任人员依照有关规定进行处理”。笔者认为，如果不涉及对案件是否属于错案的认定，对其他的违法审判情形（主要是指违反廉政纪律或违反审判工作纪律的情形），可以由监察部门来承担收集线索、初步调查的职责。但是如果涉及是否属于错案的认定，由于要对所有二审改判和再审改判的案件进行重新审查，工作量不会小，加之专业性强，考虑到监察部门工作人员少、专业方面的知识和经验较之于审判业务庭薄弱的情况，由监察部门来认定裁判是否错误，要么力不从心，要么难以胜任。违法审判责任追究办法中还有这样一条规定：“人民法院各审判组织和审判人员应当配合监察部门的工作，及时将在审判工作中发现的违法审判线索通知监察部门，并提供有关材料”。据此，笔者认为，可以总结一些法院在推行案件质量评查和违法审判责任追究制度中的成功经验，由审判监督庭承担对二审改判和再审改判案件的定期评查工作，向审判委员会提出初步审查意见（包括是否属于错案以及造成错案的原因），由审判委员会定夺。对确认为错案的，由监察室依照最高法院两个办法审查有关审判人员是否具有违法审判的情形，提出追究责任的意见，虽然不够追究违法审判责任但根据案件具体情况应当追究一定责任的，按照执法过错责任追究制度（案件差错责任追究制度）或者岗位目标责任制度予以追究，对不应当追究任何责任的情形，向有关审判业务庭和审判人员发出总结经验、改进工作的书面意见。
笔者还建议，在确认错案过程中，作出认定和处理决定前，应当听取办案人员的申辩，而不是仅仅限于在作出错案认定和责任处理决定后可以提出异议（复议）。有的法院已经尝试在审判委员会讨论认定错案时，允许案件主审人和合议庭其他成员参加，听取他们陈述理由，表明意见，通过“听证会”的形式来确认是否属于错案，体现了公开、民主的原则。这一做法值得借鉴和推广。
四、出现错误裁判时院长、庭长如何承担责任？
最高法院违法审判责任追究办法第二十六条规定：“院长、庭长故意违反法律规定或者严重不负责任，对独任审判员或者合议庭的错误不按照法定程序纠正，导致违法裁判的，院长、庭长、独任审判员或者合议庭有关人员均应当承担相应责任。”审判纪律处分办法第八条规定：“审判人员在履行职务中出现错误造成严重后果，主管领导负有责任的，应当追究主管领导相应的责任。”对于上述规定，有的法院在执行中搞“普遍连带责任”，凡出现错案均要追究主管领导的责任，副庭长、庭长、分管副院长直至院长“一网打尽”。对未参与案件研究或者未审批案件法律文书的院、庭两级主管领导，因其下属的审判人员出错，也要体现一下责任，至少给予一定的经济惩扣。笔者对此并不赞成。对于最高法院两个办法相关规定的理解，我个人认为，院长、庭长等主管领导承担责任的范围，应当限于参加了案件的研究（实践中可能是以审判长身份参加合议庭，也可能不是合议庭成员但主持或参与了案件的研究，还可能是作为审判委员会的委员参加了对案件的研究），或者是对案件的有关法律文书（包括判决、裁定、决定以及采取财产保全、强制执行等措施的法律文书）进行了审批。不属于上述两种情形的，不应当以“管理失职”为由追究连带责任。在当前深化审判方式和审判组织的改革，强化合议庭职能，赋予独任审判员和审判长较大权限的情况下，依据“权力与责任相结合、权利与义务相伴随”的基本原则，更应坚持责任自负的原则，做到既不株连无辜，又不使确实负有责任的人员逃避追究。当然，究竟院长、庭长与合议庭、独任审判员之间的权力（权利）、职责如何划分，还有待于在总结实践经验的基础上通过制定相应的法律规范性文件来加以明确，期待最高法院能早日制订出相关的规定。


　　　　　　　
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